Tribunal Administratif de Grenoble — Décision N° TA38-2102409

Vu la procédure suivante :

Par une requête et un mémoire enregistrés le 15 avril 2021 et le 28 février 2023, M. A C, représenté par Me Tournoud, demande au tribunal :

1°) de prononcer la décharge des suppléments d'impôt sur le revenu et de prélèvements sociaux auxquels il a été assujetti au titre des années 2016, 2017 et 2018 ; à défaut, ordonner le dégrèvement de la quotité des rappels de prélèvements sociaux correspondant à des revenus d'activité au sens de l'article L. 131-6 du code de la sécurité sociale ;

2°) de mettre à la charge de l'Etat la somme de 2 400 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

Il soutient que :

- les rappels effectués sur le fondement des articles 109 et 111 du code général des impôts ne peuvent être maintenus dès lors que la société JG Clean qui n'a pas notifié d'option conforme aux dispositions de l'article 22 de l'annexe IV au code général des impôts relève du régime des sociétés de personnes ;

- l'imprimé M0 n'est pas signé par l'associé ;

- l'imprimé M0 déposé au centre de formalité des entreprises le 3 mars 2010 ne peut être regardé comme une lettre d'option valide laquelle devait être " formalisée par lettre recommandée à l'administration fiscale " et " signée dans les conditions prévues par les statuts ou, à défaut, par tous les associés membres ou participants " ainsi que le précisait le ministre dans la réponse n°115767 faite au député de la Lozère M. B Morel-A-L'huissier publiée le 10 avril 2007 au JOAN page 3562, et invocable sur le fondement de l'article L. 80 A du livre des procédures fiscales ;

- à titre subsidiaire, les revenus réintégrés doivent être soumis aux contributions sociales sur les revenus d'activité en application de l'article L. 131-6 du code de la sécurité sociale, à tout le moins pour la part excédant 10% du capital social, des primes d'émission et des sommes versées en compte courant, dont le recouvrement n'incombe pas à la direction des finances publiques mais à l'URSSAF.

Par des mémoires en défense enregistrés le 29 septembre 2021 et le 1er septembre 2023, le directeur départemental des finances publiques de l'Isère conclut au rejet de la requête.

Il soutient que :

- les moyens soulevés ne sont pas fondés ;

- la demande de décharge partielle des prélèvements sociaux n'est pas motivée en application de l'article R. 411-1 du code de justice administrative.

Un mémoire présenté pour M. C a été enregistré le 14 septembre 2023.

Vu les autres pièces du dossier.

Vu :

- le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;

- le code de commerce ;

- le code de la sécurité sociale ;

- le code de justice administrative.

Les parties ont été régulièrement averties du jour de l'audience.

Ont été entendus au cours de l'audience publique :

- le rapport de Mme Bailleul, premier conseiller,

- et les conclusions de M. Journé, rapporteur public.

Considérant ce qui suit :

1. M. C est le gérant et l'associé unique de la SARL JG Clean créée le 3 mars 2010. A la suite d'une vérification de comptabilité, l'administration a réintégré aux revenus imposables de l'intéressé des années 2016, 2017 et 2018, des salaires et des dividendes non déclarés ainsi que des revenus distribués sur le fondement du c) de l'article 111 du code général des impôts. La réclamation présentée le 5 août 2020 par M. C ayant été rejetée par une décision du 19 mars 2021, il demande, dans la présente instance, la décharge des suppléments d'impôt sur le revenu et de prélèvements sociaux auxquels il a été assujetti au titre des années 2016, 2017 et 2018 et, à défaut, le dégrèvement de la quotité des rappels de prélèvements sociaux correspondant à des revenus d'activité au sens de l'article L. 131-6 du code de la sécurité sociale.

2. L'article 8 du code général des impôts prévoit que, à moins d'une option en faveur de l'assujettissement à l'impôt sur les sociétés, est assujetti à l'impôt sur le revenu, pour les bénéfices qu'il en retire, l'associé unique d'une société à responsabilité limitée lorsque cet associé est une personne physique. Aux termes du 3 de l'article 206 du même code : " Sont soumis à l'impôt sur les sociétés s'ils optent pour leur assujettissement à cet impôt dans les conditions prévues à l'article 239 : () e. Les sociétés à responsabilité limitée dont l'associé unique est une personne physique () ". Aux termes de l'article 239 du même code : " 1. Les sociétés et groupements mentionnés au 3 de l'article 206 peuvent opter, dans des conditions qui sont fixées par arrêté ministériel, pour le régime applicable aux sociétés de capitaux. () / L'option doit être notifiée avant la fin du troisième mois de l'exercice au titre duquel l'entreprise souhaite être soumise pour la première fois à l'impôt sur les sociétés. () Dans tous les cas, l'option exercée est irrévocable. " Aux termes de l'article 22 de l'annexe IV au code général des impôts, applicable aux exercices en litige : " La notification de l'option prévue à l'article 239 du code général des impôts est adressée au service des impôts du lieu du principal établissement de la société ou du groupement qui souhaite exercer cette option. / La notification indique la désignation de la société ou du groupement et l'adresse du siège social, les nom, prénoms et adresse de chacun des associés, membres ou participants, ainsi que la répartition du capital social ou des droits entre ces derniers. Elle est signée dans les conditions prévues par les statuts ou, à défaut, par tous les associés, membres ou participants. Il en est délivré récépissé () ".

3. Aux termes de l'article R. 123-1 du code de commerce, dans sa version alors applicable : " Les centres de formalités des entreprises reçoivent le dossier unique, prévu à l'article 2 de la loi n° 94-126 du 11 février 1994 relative à l'initiative et à l'entreprise individuelle et comportant les déclarations relatives à leur création, aux modifications de leur situation ou à la cessation de leur activité, que les entreprises sont tenues de remettre aux administrations, personnes ou organismes mentionnés à l'article 1er de la même loi. " Aux termes de son article R. 123-3 : " 1° Sous réserve des dispositions des 2° et 3°, les chambres de commerce et d'industrie créent et gèrent les centres de formalités des entreprises compétents pour : () b) Les sociétés commerciales. () ". Aux termes de son article R. 123-5 : " () Toutefois, lorsque la déclaration comporte une demande d'immatriculation au registre du commerce et des sociétés, d'inscription modificative ou de radiation, le déclarant a la faculté de déposer le dossier de déclaration directement auprès du greffe du tribunal compétent pour y procéder. Dans ce cas, le greffe, qui conserve la demande d'inscription, transmet sans délai le dossier au centre de formalités des entreprises compétent. () ". Aux termes de l'article R. 123-17 du même code : " La déclaration présentée ou transmise au centre de formalités des entreprises compétent vaut déclaration auprès de l'organisme destinataire, dès lors qu'elle est régulière et complète à l'égard de ce dernier. () ".

4. En application des dispositions citées aux points 2 et 3 ci-dessus, pour exercer valablement leur option pour l'imposition selon le régime propre aux sociétés de capitaux, les sociétés de personnes doivent soit notifier cette option au service des impôts du lieu de leur principal établissement, conformément aux prescriptions de l'article 239 du code général des impôts et de l'article 22 de l'annexe IV à ce code, soit cocher la case prévue à cet effet sur le formulaire remis au centre de formalités des entreprises ou au greffe du tribunal de commerce dont elles dépendent à l'occasion de la déclaration de leur création ou de leur modification, manifestant ainsi sans ambiguïté l'exercice de leur option.

5. Il résulte de l'instruction que l'EURL JG Clean a, lors de sa création le 3 mars 2010, adressé au centre de formalité des entreprises compétent, le formulaire sur lequel elle a coché la case d'option pour son assujettissement à l'impôt sur les sociétés, régime réel simplifié, manifestant ainsi sans ambiguïté l'exercice de cette option. La circonstance que le formulaire est signé par Me Attard, avocat, n'a pas d'incidence sur la validité de la formalité effectuée dès lors que ce dernier a signé le formulaire en qualité de mandataire ayant procuration. Par suite, le requérant n'est pas fondé à soutenir que la société dont il est le gérant et l'unique associé relevait du régime des sociétés de personnes et que les revenus en litige ne pouvaient être imposés dans la catégorie des revenus de capitaux mobiliers.

6. Aux termes de l'article L. 80 A du livre des procédures fiscales : " Il ne sera procédé à aucun rehaussement d'impositions antérieures si la cause du rehaussement poursuivi par l'administration est un différend sur l'interprétation par le redevable de bonne foi du texte fiscal et s'il est démontré que l'interprétation sur laquelle est fondée la première décision a été, à l'époque, formellement admise par l'administration. Lorsque le redevable a appliqué un texte fiscal selon l'interprétation que l'administration avait fait connaître par ses instructions ou circulaires publiées et qu'elle n'avait pas rapportée à la date des opérations en cause, elle ne peut poursuivre aucun rehaussement en soutenant une interprétation différente. Sont également opposables à l'administration, dans les mêmes conditions, les instructions ou circulaires publiées relatives au recouvrement de l'impôt et aux pénalités fiscales. "

7. Si les dispositions du 2ème alinéa de l'article L. 80 A du livre des procédures fiscales instituent une garantie contre les changements de doctrine de l'administration permettant, en particulier, aux contribuables de se prévaloir des énonciations contenues dans la doctrine administrative publiée, c'est à la condition, notamment, qu'ils aient fait application de ces notes ou instructions.

8. Il est constant que l'EURL JG Clean a déposé des déclarations d'impôt sur les sociétés depuis son immatriculation en mars 2010 et que M. C n'a jamais déclaré à l'impôt sur le revenu les bénéfices qu'il retire de l'activité de la société conformément au régime d'imposition énoncé à l'article 8 du code général des impôts. Il ne peut, dans ces conditions, utilement se prévaloir de la doctrine administrative 4H 1172 n°2, reprise au BOI-IS-CHAMP-40 n°110 et 120 à compter du 12 septembre 2012, ni de la réponse ministérielle au député de la Lozère M. B Morel-A-L'huissier publiée le 10 avril 2007 page 3562 sous le n°1157 qui n'est pas applicable à sa situation.

Sur les prélèvements sociaux :

9. Aux termes de l'article L. 131-6 du code de la sécurité sociale : " Les cotisations d'assurance maladie et maternité, d'allocations familiales et d'assurance vieillesse des travailleurs indépendants non agricoles ne relevant pas du régime prévu à l'article L. 133-6-8 du présent code sont assises sur leur revenu d'activité non salarié. / Ce revenu est celui retenu pour le calcul de l'impôt sur le revenu () / Est également prise en compte, dans les conditions prévues au deuxième alinéa, la part des revenus mentionnés aux articles 108 à 115 du code général des impôts perçus par le travailleur non salarié non agricole, son conjoint ou le partenaire auquel il est lié par un pacte civil de solidarité ou leurs enfants mineurs non émancipés et des revenus visés au 4° de l'article 124 du même code qui est supérieure à 10 % du capital social et des primes d'émission et des sommes versées en compte courant détenus en toute propriété ou en usufruit par ces mêmes personnes. Un décret en Conseil d'Etat précise la nature des apports retenus pour la détermination du capital social au sens du présent alinéa ainsi que les modalités de prise en compte des sommes versées en compte courant. () ". Aux termes de l'article L. 136-3 du même code : " Sont soumis à la contribution due par les travailleurs indépendants non agricoles ne relevant pas du régime prévu à l'article L. 133-6-8 les revenus professionnels des travailleurs indépendants non agricoles. La contribution due par les travailleurs indépendants non agricoles ne relevant pas du régime prévu à l'article L. 133-6-8 est assise sur les revenus déterminés par application des dispositions de l'article L. 131-6. () ". Aux termes de l'article L. 136-6 du code de la sécurité sociale, relatif à la contribution sociale sur les revenus du patrimoine, aux dispositions duquel renvoient directement ou indirectement les articles 1600-0 C, 1600-0 F bis et 1600-0 G du code général des impôts relatifs à la contribution sociale généralisée, aux prélèvements sociaux et à la contribution au remboursement de la dette sociale : " I.- Les personnes physiques fiscalement domiciliées en France () sont assujetties à une contribution sur les revenus du patrimoine assise sur le montant net retenu pour l'établissement de l'impôt sur le revenu, à l'exception de ceux ayant déjà supporté la contribution au titre des articles L. 136-3, L. 136-4 et L. 136-7 : () c) Des revenus de capitaux mobiliers ; () III.- La contribution portant sur les revenus mentionnés aux I et II ci-dessus est assise, contrôlée et recouvrée selon les mêmes règles et sous les mêmes sûretés, privilèges et sanctions que l'impôt sur le revenu. () ".

10. Il résulte de ces dispositions que, si les revenus distribués définis aux articles 108 à 115 du code général des impôts ont en principe le caractère de revenus des capitaux mobiliers passibles de la contribution sociale sur les revenus du patrimoine, ils doivent être regardés, pour leur assujettissement aux prélèvements sociaux, comme des revenus d'activité pour leur fraction excédant 10 % du capital social et des primes d'émission ainsi que des sommes versées en compte courant. Cette fraction entrant ainsi dans le champ des contributions portant sur les revenus d'activité, elle ne saurait être soumise à celles assises sur les revenus du patrimoine.

11. Aux termes de l'article R. 131-2 du code de la sécurité sociale : " Pour l'application du troisième alinéa de l'article L. 131-6 : 1° Les apports retenus pour la détermination du capital social sont les apports en numéraire intégralement libérés et les apports en nature à l'exclusion de ceux constitués par des biens incorporels qui n'ont fait l'objet ni d'une transaction préalable en numéraire ni d'une évaluation par un commissaire aux apports ; / 2° Les sommes versées en compte courant correspondent au solde moyen annuel du compte courant d'associé. Ce solde moyen annuel est égal à la somme des soldes moyens du compte courant de chaque mois divisée par le nombre de mois compris dans l'exercice ; / 3° Le montant du capital social, des primes d'émission et des sommes versées en compte courant d'associé est apprécié au dernier jour de l'exercice précédant la distribution des revenus mentionnés aux articles 108 à 115 du code général des impôts et le versement des revenus visés au 4° de l'article 124 du même code. "

12. M. C, associé majoritaire de la SARL JG Clean, entre dans le champ de ces dispositions et ne peut être assujetti à la contribution sociale sur les revenus du patrimoine pour la fraction excédant 10 % du capital social, des primes d'émission et des sommes versées en compte courant. Toutefois, alors qu'il était titulaire d'un compte courant d'associé sur lequel il a encaissé les dividendes non déclarés en 2016 et qu'il détient seul les éléments permettant d'établir que les revenus distribués mis à sa charge étaient au moins partiellement imposables en tant que revenus d'activité au titre des années en litige, il ne justifie d'aucun revenu de cette nature.

13. Il résulte de ce qui précède que les conclusions aux fins de décharge présentées par le requérant doivent être rejetées ainsi que ses conclusions présentées en application de l'article L. 761-1 du code de justice administrative, l'Etat n'étant pas partie perdante dans la présente instance.

D E C I D E :

Article 1er :La requête de M. C est rejetée.

Article 2 :Le présent jugement sera notifié à M. A C et au directeur départemental des finances publiques de l'Isère.

Délibéré après l'audience du 21 septembre 2023, à laquelle siégeaient :

M. Pfauwadel, président,

Mme Bailleul et Mme D, assesseurs.

Rendu public par mise à disposition au greffe le 5 octobre 2023.

Le rapporteur,

C. Bailleul

Le président,

T. Pfauwadel

La greffière,

J. Bonino

La République mande et ordonne au ministre de l'économie, des finances et de la souveraineté industrielle et numérique en ce qui le concerne ou à tous commissaires de justice à ce requis en ce qui concerne les voies de droit commun contre les parties privées, de pourvoir à l'exécution de la présente décision.